Sociedades fiduciarias suecas: El concepto legal

Deseamos profundizar en el concepto de trust y en cómo se relaciona con una jurisdicción como Suecia.

Comencemos utilizando otro país como ejemplo. Suiza es, según la mayoría de los estándares, la jurisdicción líder en gestión fiduciaria offshore del mundo. Cuenta con miles de trustees (sociedades fiduciarias / trust companies) que gestionan patrimonios en fideicomiso para clientes de todo el mundo. Prácticamente todos los bancos (y son muchos) disponen además de una división fiduciaria. Sin embargo, no existe tal cosa como un «trust suizo». Sencillamente no existe en la legislación suiza (aunque se ha propuesto uno). Suiza es una jurisdicción de derecho civil (al igual que Suecia, los Países Bajos y otros) y, como tal, no posee leyes de trusts. Esto no significa que los trustees no puedan operar desde allí ni gestionar activos desde allí (tanto si los activos del trust se custodian en Suiza como en cualquier otro lugar). Sencillamente significa que la escritura de trust (trust deed) se rige por otra jurisdicción, a menudo un paraíso fiscal de common law sin obligación de registrar cada trust creado. A pesar de que no existe una ley de trusts en Suiza, un trustee profesional suizo debe estar registrado en un Organismo de Autorregulación (SRO), contar con licencia de gestor patrimonial/fiduciario concedida por la Autoridad Suiza de Supervisión del Mercado Financiero (FINMA) y cumplir con la normativa AML/CFT. Este proceso resulta bastante engorroso en Suiza en comparación con otras opciones jurisdiccionales que ofrecen ventajas y reconocimiento similares (piense en Suecia). Suiza exige empleados locales y un equipo directivo con experiencia acreditada en servicios financieros, un capital desembolsado sustancial, presencia física local, etc. No existen tales requisitos para las Swedish Trust Companies (Trustees).

Así pues, esto nos devuelve a Suecia. Al igual que Suiza, Suecia es una jurisdicción de derecho civil sin leyes de trusts. No existe la figura de un «trust sueco», al igual que no existe el «trust suizo». No obstante, la actividad de gestión fiduciaria (Trust Management) está regulada bajo la normativa AML/CFT. Esto se debe a que la legislación contra el blanqueo de capitales se basa en directivas de la UE y, por tanto, contempla la gestión fiduciaria como una actividad regulada. Administrar trusts de forma profesional mediante una sociedad sueca (la trust company o sociedad fiduciaria) requiere un registro especial como proveedor regulado y el cumplimiento de las normativas AML/CFT. Este trámite resulta mucho menos engorroso de obtener en Suecia que en Suiza, permitiéndole aun así disponer de un registro que acredita que está registrado para actividades de Trust Management y que cuenta con una autoridad supervisora en Suecia (UE) a efectos de AML/CFT.

La ley aplicable al instrumento de trust en sí no será la de Suecia (dado que, reiteramos, no existe tal cosa como un «trust sueco»). Puede tratarse de cualquier jurisdicción de trusts, normalmente un paraíso fiscal de common law, como Jersey. Esto es lo que confiere valor a la Trust Company: el hecho de que apenas está sujeta a restricciones operativas, pero sí lo suficientemente regulada como para demostrar a bancos y otras contrapartes que cumple con la normativa AML, y que no se trata simplemente de una entidad «exenta» o no regulada que custodia fondos de clientes.

Por tanto, usted puede actuar como trustee en un trust regulado por cualquier jurisdicción, a menos, por supuesto, que dicha jurisdicción permita únicamente trustees locales (algo poco común). Elegir la jurisdicción para un trust suele ser tan sencillo como indicar en el documento constitutivo (deed) el nombre de la jurisdicción por la que debe regirse el trust. Según el Convenio de La Haya sobre la ley aplicable al trust y a su reconocimiento ( https://www.hcch.net/en/instruments/conventions/full-text/?cid=59 ), que constituye el estándar internacional de referencia para los trusts internacionales, el Capítulo II – Ley aplicable, Artículo 6, establece lo siguiente:

«El trust se regirá por la ley elegida por el constituyente. La elección debe ser expresa o resultar implícita de las disposiciones del instrumento que constituya el trust o por el que conste..»

Por consiguiente, la ley aplicable es la indicada en la escritura (el instrumento fiduciario o trust instrument). Simplemente otorga un trust deed cada vez que crea una nueva cuenta fiduciaria. Así pues, conviene recordar una vez más que el trustee es una cosa —en este caso, un gestor patrimonial profesional (trustee) domiciliado en Suecia y regulado por el derecho societario y la legislación AML sueca—, y el instrumento fiduciario, el trust en sí mismo, que puede y debe regirse por la jurisdicción de su elección, es otra muy distinta. El trust es meramente un contrato, un instrumento celebrado entre las partes pertinentes (fideicomitente/constituyente o settlor, y trustee), no una persona física o jurídica como tal en sí misma, a diferencia del Trustee, que es una persona jurídica corporativa sueca regida por las leyes de Suecia.

Los activos del trust pueden estar situados en cualquier lugar, incluido en Suecia, donde se encuentra el Trustee, o en cualquier otra parte del mundo. La ubicación de los activos no determina por qué ley debe regirse el trust. Dicho esto, el Convenio de La Haya establece que, si no se ha elegido ninguna ley en el instrumento constitutivo, se realizará una evaluación basada en las siguientes consideraciones (Capítulo 2 – Artículo 7):

a) el lugar de administración del trust designado por el constituyente;

b) la situación de los bienes del trust;

c) el lugar de residencia o de establecimiento del trustee;

d) los objetivos del trust y los lugares donde deben cumplirse.

Esperamos que esto aclare que puede operar como trustee con su Swedish Trust Company y que debe cumplir con las normativas de AML/CFT. Como trustee, su objetivo prioritario debe ser gestionar activos, ya se trate de valores, efectivo, diamantes, criptomonedas, bienes inmuebles o cualquier otro bien que pueda ser legalmente poseído y, por lo tanto, transferido para su gestión en un trust. Durante el ejercicio de dicha actividad, de forma natural también enviará y recibirá pagos en nombre de clientes que mantengan cuentas fiduciarias en su institución. Sin embargo, es fundamental que los pagos no se conviertan en su actividad principal, ya que de lo contrario cruzaría límites que activarían la exigencia de otras licencias, tales como las normativas sobre entidades de dinero electrónico o entidades de pago. Al asociarse con proveedores de programas de tarjetas prepago, entidades bancarias o de compensación de EMI, etc., en la práctica puede ofrecer una gama muy amplia de servicios financieros, pero es importante que la propia sociedad fiduciaria no pretenda actuar como banco o entidad de pago. Al igual que cualquier otra empresa, necesitará mantener relaciones con bancos y otros proveedores de compensación de pagos para enviar, recibir y custodiar fondos de clientes. También puede considerar incorporar una Money Service Business (MSB) a su estructura corporativa con el fin de ampliar la gama de actividades permitidas. Póngase en contacto con nosotros para obtener más información. Estaremos encantados de resolver cualquier duda que pueda tener.