Sociétés fiduciaires suédoises – Le concept juridique

Nous souhaitons apporter quelques précisions sur le concept de trust et sur son articulation avec une juridiction comme la Suède.

Prenons d'abord un autre pays comme exemple. La Suisse est considérée à bien des égards comme l'une des principales juridictions de gestion de trusts au monde. Des milliers de trustees (sociétés fiduciaires / trust companies) y gèrent des patrimoines placés en trust pour des clients du monde entier. Presque chaque banque (et elles sont nombreuses) dispose également d'une division fiduciaire. Pourtant, la notion de « trust suisse » n'existe pas. Il n'existe tout simplement pas en droit suisse (bien qu'un projet ait été envisagé). La Suisse est une juridiction de droit civil (comme la Suède, les Pays-Bas et d'autres) et ne dispose donc pas de législation sur les trusts. Cela n'empêche nullement les trustees d'y exercer leurs activités et d'y gérer des actifs (que les actifs du trust soient détenus en Suisse ou ailleurs). Cela signifie simplement que l'acte constitutif du trust (trust deed) est régi par une autre juridiction, souvent un paradis fiscal de common law n'imposant aucun enregistrement obligatoire des trusts constitués. Bien qu'il n'y ait pas de législation sur les trusts en Suisse, un trustee professionnel suisse doit être affilié à un organisme d'autorégulation (OAR), être agréé en tant que gestionnaire de fortune/fiduciaire auprès de l'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) et se conformer aux réglementations AML/CFT. Ces démarches sont particulièrement lourdes en Suisse par rapport à d'autres juridictions offrant des avantages et une reconnaissance similaires (comme la Suède). La Suisse exige des employés et des dirigeants locaux justifiant d'une expérience documentée dans les services financiers, un capital libéré substantiel, une présence physique locale, etc. Il n'existe aucune exigence de ce type pour les Swedish Trust Companies (trustees).

Cela nous ramène donc à la Suède. Tout comme la Suisse, la Suède est une juridiction de droit civil sans législation sur les trusts. La notion de « trust suédois » n'existe pas, pas plus que celle de « trust suisse ». En revanche, l'activité de gestion de trusts (Trust Management) est encadrée par la législation AML/CFT. En effet, les lois anti-blanchiment reposent sur les directives de l'UE et intègrent la gestion de trusts parmi les activités réglementées. Administrer des trusts à titre professionnel par le biais d'une société suédoise (la trust company) requiert un enregistrement spécifique en tant que prestataire réglementé et le respect des obligations AML/CFT. Cet enregistrement est bien plus simple à obtenir en Suède qu'en Suisse, tout en vous conférant une immatriculation officielle prouvant que vous êtes enregistré pour des activités de gestion de trusts et soumis à une autorité de contrôle en Suède (UE) au titre de la réglementation AML/CFT.

La loi applicable à l'instrument de trust proprement dit ne sera pas le droit suédois (puisqu'encore une fois, il n'existe pas de « trust suédois »). Il peut s'agir de n'importe quelle juridiction régissant les trusts, généralement une juridiction de common law telle que Jersey. C'est précisément ce qui fait toute la valeur de la trust company : elle bénéficie d'un cadre allégé, tout en étant suffisamment réglementée pour démontrer aux banques et autres contreparties votre conformité AML, sans être une simple entité « exemptée » ou non régulée détenant des fonds de clients.

Vous pouvez donc agir en tant que trustee pour un trust régi par n'importe quelle juridiction, à moins bien entendu que celle-ci n'impose exclusivement des trustees locaux (ce qui est rare). Choisir la juridiction d'un trust consiste généralement à mentionner le nom de la juridiction applicable directement dans l'acte de trust (deed). Conformément à la Convention de La Haye relative à la loi applicable au trust et à sa reconnaissance ( https://www.hcch.net/en/instruments/conventions/full-text/?cid=59 ), qui constitue la norme internationale de référence pour les trusts internationaux, le Chapitre II – Loi applicable, Article 6, dispose :

« Le trust est régi par la loi choisie par le constituant. Le choix doit être exprès ou résulter des dispositions de l'acte créant le trust ou en apportant la preuve.. »

La loi applicable est donc celle désignée dans l'acte (l'instrument de trust). Il vous suffit de signer un acte de trust (trust deed) chaque fois que vous ouvrez un nouveau compte de trust. Rappelons donc que le trustee est une entité distincte — en l'occurrence un gestionnaire de fortune professionnel, trustee, établi en Suède et régi par le droit suédois des sociétés et les lois AML — tandis que l'instrument de trust, le trust lui-même, peut et doit être régi par la juridiction de votre choix. Le trust n'est qu'un contrat, un instrument juridique conclu entre les parties concernées (constituant/settlor, trustee), et non une entité ou personne morale en soi, contrairement au Trustee, qui est une personne morale suédoise régie par les lois suédoises.

Les actifs du trust peuvent être situés n'importe où, y compris en Suède où se trouve le trustee, ou partout ailleurs dans le monde. La localisation des actifs ne détermine pas la loi applicable au trust. Cela étant précisé, la Convention de La Haye prévoit qu'en l'absence de loi choisie dans l'instrument de trust, une évaluation est effectuée sur la base des critères suivants (Chapitre 2 – Article 7) :

a) le lieu d'administration du trust désigné par le constituant ;

b) la situation des biens du trust ;

c) le lieu de résidence ou d'établissement du trustee ;

d) les objectifs du trust et les lieux où ils doivent être accomplis.

Nous espérons que cela clarifie le fait que vous pouvez opérer en tant que Trustee avec votre Swedish Trust Company et que vous devez vous conformer aux réglementations AML/CFT. En tant que Trustee, votre activité principale doit évidemment consister à gérer des actifs, qu'il s'agisse de titres, d'espèces, de diamants, de cryptomonnaies, de biens immobiliers ou de tout autre bien pouvant être détenu légalement et ainsi transféré pour être géré dans un trust. Dans le cadre de l'exploitation d'une telle activité, vous serez naturellement amené à émettre et recevoir des paiements pour le compte de clients détenant des comptes de trust auprès de votre établissement. Néanmoins, il est essentiel que les paiements ne deviennent pas votre activité principale, car vous franchiriez alors le seuil nécessitant d'autres agréments, tels que le statut d'établissement de monnaie électronique ou d'établissement de paiement. En vous associant à des fournisseurs de programmes de cartes prépayées, des établissements de compensation bancaire/EMI, etc., vous pouvez en pratique offrir une très large gamme de services financiers, mais il est capital que la trust company elle-même ne prétende pas être une banque ou un établissement de paiement. Vous aurez besoin de relations avec des banques et d'autres prestataires de compensation de paiements, comme toute autre entreprise, afin d'émettre, de recevoir et de détenir les fonds des clients. Vous pourriez également envisager d'ajouter une structure de Money Service Business (MSB) à votre groupe afin d'élargir le champ de vos activités autorisées. N'hésitez pas à nous contacter pour de plus amples informations. Nous nous ferons un plaisir de répondre à toutes vos questions.